论文摘要
公司为了追求最大利益不惜铤而走险,进入新世纪以来,各种丑闻频发的状况使得社会对于企业守法经营的呼声日渐高涨,而董事与公司之间的委任关系决定了董事负有使公司守法经营的义务。董事的这一守法经营义务不仅包括决策守法、监督守法,还引伸出董事构建守法体制这一新型义务。对于该义务的研究在我国仍属新领域,学界涉及较少(研究角度也不同),相关立法空白较多(且大多为原则性规定,不具操作性),而国外对该义务的立法、司法实践则较为丰富，本文旨在通过对美、日两国案例和立法的梳理、对比和借鉴,结合我国实际情况,就该义务在我国公司法上的定位作进一步分析；在此基础上,对履行该义务所须注意的事项以及由此带来的责任追究问题做出探讨。全文分为五章：第一章作为绪论,主要阐述研究背景,提出问题；论述董事守法经营义务内涵的发展,界定本文所涉及的相关概念；就与本文有关的国内外研究现状以及本文思路作综合性概述。第二章回顾了美国法上判例对董事守法经营义务从否定到肯定的变革历程,以及《联邦组织犯罪量刑指南》所确立的守法程序机制(compliance programs)对公司治理的影响；详细分析了日本公司法上的守法体制构建义务,以及该守法体制与“两个内部控制系统”和注意义务的关系。第三章在前一章的基础上,提出守法体制是内部控制的基础和保障,同时结合内部控制在我国上市公司实际执行不力的现实情况,指出其与相关法律法规欠缺衔接,因此应将内部控制中最基本的目标——守法经营作为一项董事的义务规定在公司法中,以便在改善该情况的同时加强董事责任追究；本文还通过对我国法律环境的剖析,认为董事守法经营义务成为第三种义务的可能性较大。第四章就守法体制的构建框架和判断基准等要件作了规划和阐述,详细探讨了在运行守法体制时应当注意的三个问题(运行动力、信息披露、监事监督)。第五章借案例分析指出在董事守法经营义务背景下,董事的作为义务相较于过往,有扩大的趋势：董事必须在决议时及时提出异议而不能弃权或者缺席会议,董事不能以“过错相抵”为由来逃避自己所负有的改善组织体质的义务,董事在事发后必须积极公开实情而不是消极隐瞒；否则,一旦公司因董事的上述不作为而发生损害,董事就要承担相应后果,为自己的“不作为”承担赔偿责任。