对上市公司章程反收购条款进行法律规制

论文摘要

回顾我国自上个世纪八十年代以来,资本市场从无到有的发展历程,上市公司的收购、反收购的历史更短。1998年7月1日,大港油田发布收购爱使股份的公告,标志着中国股市出现了二级市场举牌收购上市公司的第一单。2005年4月,股权分置改革的启动宣布着中国资本市场股权全流通时代的到来,也意味着上市公司并购高潮的到来,这对于完善我国公司治理结构、提高经营者管理水平、维护股东权益具有重要的现实意义。收购者在收购目标公司可能会遇到两种情况:一是目标公司同意被收购,二是目标公司拒绝被收购。前一种情况下的收购是善意收购,而后一种情况下的收购则是恶意收购。在恶意收购的情况下,如果收购者无意放弃收购计划,则目标公司通常会采取多种措施进行抵御,以挫败收购者的收购行为,此即为上市公司的反收购行为。在公司章程中制订反收购条款,是实施反收购的主要手段之一。首先,本文在调查上海上市公司章程反收购条款并加以归纳的基础上,对上海上市公司利用公司章程实施反收购的条款类型进行了分析。其主要包括:超级多数条款、累积投票制条款、分期分组董事会条款和股东提案权限制条款等。其次,本文在阐述公司章程的性质和特点的基础上,对公司章程反收购条款的利弊进行了分析,一方面指出了公司章程反收购条款的积极作用,如:保护目标公司股东的利益;协调平衡目标公司在反收购中的利益冲突;降低收购及反收购的成本等。另一方面也指出了其消极的一面,如:可能损害小股东以及其他利益相关者的利益;成为经营层恶意损害股东权益的工具;抵消通过收购提高公司治理水平的积极作用;容易产生法律争议而影响反收购的效果等。公司章程作为自治性文件,无法通过私法主体自身的努力完全消除其存在的弊端,因此,对其进行强制性的规制非常重要。规制上市公司章程反收购条款的原则主要包括:股东平等和保护中小股东合法权益原则、社会公益原则和管理层的忠实勤勉原则等。最后,本文在总结我国上市公司收购的特点,以及上市公司运用章程进行反收购存在的问题的基础上,对如何规制上市公司章程的反收购条款提出了立法建议。一是以法律肯定章程反收购条款的正当性;二是以保护中小股东为目的完善股东大会表决规则;三是完善中国证监会对章程反收购条款的检查制度;四是在相关法规中规定章程反收购条款的类型。

论文目录

• 摘要
• ABSTRACT
• 导言
• 第一章 上海上市公司章程反收购条款综述
• 一、上市公司反收购概念、类型及章程反收购条款的含义
• 二、上海上市公司章程反收购条款的基本类型
• （一） 超级多数条款（super majority provision）
• （二） 累积投票制条款（cumulative voting）
• （三） 分期分组董事会条款（staggered boards election）
• （四） 股东提案权限制条款
• （五） 董事资格限制条款
• （六） 金降落伞（golden parachutes）
• （七） 股份回购（targeted stock repurchases）
• （八） 其它特殊条款
• 第二章 上市公司章程反收购条款规制的必要性与原则
• 一、公司章程的性质
• （一） 公司章程契约说
• （二） 公司章程自治法说
• 二、公司章程的特点
• （一） 自治性文件
• （二） 涉他性文件
• （三） 不完备文件
• （四） 开放性文件
• 三、公司章程反收购条款的利弊分析
• （一） 公司章程反收购条款的积极作用
• （二） 公司章程反收购条款的弊端
• （三） 规制公司章程反收购条款的必要性
• 四、规制上市公司章程反收购条款的原则
• （一） 股东平等和保护中小股东合法权益原则
• （二） 社会公益原则
• （三） 管理层的忠实和勤勉原则
• 第三章 我国上市公司章程反收购条款的法律规制
• 一、我国上市公司收购的特点
• （一） 协议收购主导收购市场
• （二） 收购及反收购法律制度不完备
• （三） 反收购争议集中于公司章程反收购条款
• 二、上市公司运用章程进行反收购存在的问题
• （一） 反收购条款导致股东权利不平等
• （二） 董事会阻碍股东正常行使股东权
• （三） 章程修改程序排斥了小股东对反收购的话语权
• （四） 章程反收购条款规制的非市场化倾向
• 三、规制上市公司章程反收购条款的立法建议
• （一） 以法律肯定章程反收购条款的正当性
• （二） 以保护中小股东为目的完善股东大会表决规则
• （三） 完善证监会对章程反收购条款的检查制度
• （四） 在相关法规中规定章程反收购条款的类型
• 参考文献
• 在读期间发表的学术论文与研究成果