论文题目: 公司分立制度研究
论文类型: 博士论文
论文专业: 民商法学
作者: 苏三永
导师: 赵旭东
关键词: 公司分立,组织改造,部分的概括承继,股东保护,债权人保护,股东会特别承认决议,略式分立,股份收买请求权,债权人异议权,连带责任,分立登记,公司法修改
文献来源: 中国政法大学
发表年度: 2005
论文摘要: 在现今国际化、情报化的时代里企业环境日新月异,企业正处于跨越时间和空间限制的无限制竞争状态。这种环境的变化意味着在激烈的竞争中,企业为了其生存的唯一方法是保持其竞争力,而单靠量的膨胀的规模竞争则无法保障企业的生存。 公司分立是公司为了在如此急剧变化的国内外企业环境中生存而依据公司内部的自发性意思决定而缩小其规模使之成为最适应于其经营能力形态的企业组织改造的手段。公司分立制度如此现实的必要性,在中国公司法的实践中,实际应用的事例比较少。但为了现实的需求,这是无论在何时也应必须建立为完整制度的法制。中国企业在急剧变化的世界经济潮流中也不能总是只停留在国家的庇护下,考虑到以往依靠量的膨胀的规模竞争再也无法维持其企业的安危,而必须追求其最适合的规模和最为有效的经营。因此认为公司分立制度可作用为其方案。但目前公司分立法制非常不完善,从制度研究的方面来看,公司分立从很多方面作为合并的对应概念而存在于合并的附属,但并没有形成作为独立制度的完整的体系,其研究较国外而言也是极少。 因此,欲通过对于国内外的先行研究的文献研究分析方法和法律解释的方法而进行研究。另外通过比较探讨较早建立分立制度且长时间适用的欧洲国家的立法例和最近才形成立法的韩国和日本的立法例的比较法性研究方法而进行研究。 首先,本论文是为了探讨公司分立是同合并或其他公司法中的制度不同的具有独立体系的法制。公司分立是在急剧变化的市场结构中为强化企业竞争力而调整公司结构的制度之一。但不同的是与以往的结构调整方法不同的新体系的法制。即使是相同公司法中的制度也与营业转让或现物出资不同,也是与作为代表性公司组织改造手段的合并不同。况且其与公司成立的基础、适用法律不同的在中国常见的国有企业及其他非公司企业分拆比起来,其法律效果不同的,不必再论。其特征表现为公司分立的部分概括承继的效果。 其次,在公司分立过程中,如何协调公司改造目标与股东、债权人保护问题之间的关系。大致联系到的重点在于股东会分立承认决议、略式分立、股份收买请求权、债权人异议权、当事公司的连带责任等。公司分立的实践中两大价值的冲突和对立是根本课题之一。因此,虽然不能轻易解决,但欲通过对国外法制的探讨和实证性研究寻找解决方法。 总之在坚持这种研究重点的同时,为了协调公司分立中互相冲突的利益和价值并依据分立的组织改造顺利、有效地进行,提出了一些解决方案。
论文目录:
中文摘要
Abstract
前言
一、研究动机及研究意义
二、研究方法与研究范围
第一章 公司分立制度的一般论
第一节 序说
第二节 公司分立的概念分析
一、公司法上的公司分立概念
(一) 公司分立的含义
(二) 中国公司法上的公司分立概念
二、公司分立的法律性质
(一) 分立本质论
(二) 分立本质论之无用论与学说的新倾向
(三) 评价与结论
三、与类似制度的区别
(一) 与营业转让的区别
(二) 与现物出资的区别
(三) 与公司合并的区别
(四) 与股份概括交换及股份概括移转的区别
第三节 公司分立的类型
一、消灭分立与存续分立(解散分立与派生分立)
二、新设分立与吸收分立
三、单纯分立与分立合并
四、人之分立与物之分立
五、按比例分配型分立与非按比例分配型分立
六、单独分立与共同分立
七、事实上的分立
第四节 公司分立的动机
一、大规模公开公司分立的动机
(一) 经营的效率化及专业化
(二) 企业整体价值的上升
(三) 企业改组与集中
(四) 解除竞争关系
(五) 风险分散
(六) 创建合资事业
(七) 国有企业民营化及随后的经营效率化
(八) 预防敌意收购
(九) 规避反垄断规制
(十) 区分管理人事关系
二、小规模闭锁公司分立的动机
(一) 公司内部纠纷的解决
(二) 继承纠纷的解决
第二章 公司分立的实体性规制
第一节 序说
第二节 分立的主体、对象及形态
一、分立主体的界定
(一) 分立公司、分立对方公司或新设公司
(二) 清算中公司的分立限制
(三) 资不抵债公司的分立可能性
二、分立的对象
(一) 序说
(二) 相关学说
(三) 评价与结论
三、分立类型与立法构想
(一) 中国公司法中的分立类型及其问题点
(二) 分立立法的构想
第三节 分立计划与分立合同
一、序说
(一) 分立合同以及分立计划的法律上意味
(二) 法定记载事项与任意记载事项
二、中国公司法中相关规定的探讨
三、分立计划以及分立合同中的法律性质
(一) 分立计划的法律性质
(二) 分立合同的法律性质
四、国外立法例中的有关法定记载事项的探讨
第四节 公司分立的效果
一、序说
二、权利义务的概括承继
(一) 部分的概括继承
(二) 竞业禁止义务
(三) 财产移转的时期与对第三人的对抗要件
(四) 诉讼当事人地位的承继
(五) 中国公司法及相关法律规定的探讨
三、股权(社员权)的派发
(一) 股份归属与股东权变更
(二) 股份的派发
(三) 对股份的担保权
第三章 公司分立的程序性规制(一)——公司内部意思决定及分立登记程序
第一节 序说
第二节 公司分立的意思决定
一、中国公司法规定的探讨
(一) 意思决定结构的特征
(二) 分立决议的具体程序
二、股东会的承认决议
(一) 序说
(二) 分立公司的分立承认决议
(三) 承继公司的分立承认决议
(四) 股东表决权的限制
三、种类股东会的分立决议
(一) 种类股东会的特别决议
(二) 有关种类股东会决议的问题点
(三) 构建中国公司法中种类股东会的建议
四、特殊分立承认程序
(一) 须由全体股东一致同意的分立承认——非按比例分配型分立的承认决议问题
(二)须由相关股东一致同意的情况——为增加股东所承担义务的特别程序
(三) 强化决议要件下的承认决议
五、小结(立法论)
第三节 略式分立的特则
一、序说
二、略式分立的形态
(一) 简易分立(母公司承继子公司的财产时)
(二) 小规模分立
三、略式分立的要件
(一) 承继公司中的简易分立的要件
(二) 分立公司及承继公司中的小规模分立的要件
四、略式分立的限制
(一) 分立公司的略式分立的限制
(二) 承继公司的略式分立的限制
五、小结
第四节 分立登记及有关机关的批准
一、序说
二、股份有限公司分立的批准
三、登记程序
(一) 《中华人民共和国公司登记管理条例》规定的探讨
(二) 韩国《非诉讼案件程序法》以及《商业登记处理规则》的探讨
四、公司分立的生效时期
五、小结
第四章 公司分立的程序性规制(二)——中小股东及债权人利益保护程序
第一节 序说(中小股东及债权人利益保护的必要性)
第二节 公司分立中中小股东利益的保护
一、序说
二、分立信息的事前、事后公示
(一) 序说
(二) 公示方法及期间
(三) 公示对象文件
三、反对分立股东的股份收买请求权
(一) 中国公司法及国外立法例的探讨
(二) 问题所在
(三) 股份收买请求权的认定范围
(四) 请求权的行使要件及程序
(五) 相关问题的探讨
(六) 对中国公司法修改草案建议稿的探讨意见
四、公司分立的无效
(一) 分立无效原因
(二) 分立无效之诉
(三) 分立无效判决的效果
五、小结
第三节 公司分立中债权人利益的保护
一、序说
二、作为债权人保护的前提的分立信息的公开
三、债权人异议提出权
(一) 债权人保护制度的立法模式
(二) 中国公司法第185条第2项规定的探讨
(三) 异议权行使的要件及效果
(四) 公司债债权人的保护
(五) 特殊债权人利益的保护
四、分立当事公司的连带责任制度
(一) 立法例的探讨
(二) 连带责任的具体适用
(三) 连带责任的排除
五、小结(立法改善方案)
第五章 外商投资企业分立的适用上特则
第一节 序说
第二节 《外商投资企业合并与分立规定》的适用范围
一、外商投资企业分立的主体
二、外商投资企业分立的形式
三、外商投资企业分立的限制
第三节 公司法与外商投资企业法的适用上的问题
一、公司法第18条规定的含义
二、外商投资企业分立中适用公司法的例外
(一) 公司法与外商投资企业法的不一致
(二) 外商投资企业分立的特殊性
第四节 外商投资企业分立的特别规范
一、注册资本以及出资比率上的特殊性
(一) 有关注册资本的规制
(二) 出资比率上的规制
二、外商投资企业的分立意思决定上的特殊性
(一) 外商投资企业的组织机构以及最高权力机关
(二) 分立决议方式
三、债权人保护程序的特殊性
(一) 对债权人的通知及公告
(二) 债权者异议提出权
(三) 分立后为变更债务人和债权人的通知并公告
四、批准及登记程序的特殊性
(一) 政府部门的批准
(二) 登记
(三) 其他手续
第五节 税法上优惠待遇的措施
一、税法上优惠待遇地位的承继
(一) 税收优惠处理
(二) 前期亏损的处理
二、分立后企业变为内资企业时税务处理
第六节 小结
第六章 结语
一、分立类型的多样化
二、公司转投资之限制的废除
三、种类股东会制度的构建
四、略式分立制度的引进必要性
五、批准及登记手续的简化
六、股东保护制度的完善
七、债权人保护制度的完善
八、公司分立的效力
九、扩大公司法对外商投资企业的适用领域的必要性
参考文献
发布时间: 2005-07-11
参考文献
- [1].公司章程自治研究[D]. 王毓莹.中国政法大学2005
- [2].从利害关系人之视野解析公司分立[D]. 陈俐茹.中国政法大学2006
- [3].公司诉讼研究[D]. 蒋建湘.中南大学2007
- [4].知识产权出资制度研究[D]. 张炳生.对外经济贸易大学2007
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